Belasting blog

Welke rechtsvorm geniet de voorkeur om te anonimiseren?

Bij de invoering van het UBO-register moeten aandeelhouders die een belang van 25% of groter hebben in een B.V. worden ingeschreven in een register. Veel families onderzoeken de mogelijkheden om het vermogen van familiebedrijven te anonimiseren. Het aandelenbezit kan voor de buitenwereld niet onzichtbaar gemaakt worden. Wel kan het aanwezige vermogen in de groep van vennootschappen voor de buitenwereld onzichtbaar gemaakt worden. Daarbij wordt gebruik gemaakt van een open commanditaire vennootschap (CV). In de media zijn recent berichten verschenen over de (on)mogelijkheden van het gebruik van een commanditaire vennootschap om vermogen te anonimiseren. Die artikelen hebben ook tot Kamervragen geleid. De antwoorden van de Staatssecretaris van Financiën geven de praktijk inzicht hoe de Belastingdienst omgaat met het opzetten van privacy structuren. De Staatssecretaris heeft onder andere uitgelegd dat het gebruik van deze structuren niet is bedoeld om belasting te besparen of te ontgaan. Dat er jegens de Belastingdienst altijd volledige openheid is, maar dat ze bedoeld zijn om voor de buitenwereld minder inzicht te geven in de vermogenspositie van de familie.

Hierna ga ik in op de vraag welke rechtsvorm de voorkeur geniet om vermogen te anonimiseren:

• de open commanditaire vennootschap (CV), of het
• open fonds voor gemene rekening

Aandelenfusiefaciliteit om BV-aandelen in CV of open fonds voor gemene rekening te brengen

Bij het gebruik van de CV worden de aandelen in de B.V. met een beroep op de aandelenfusiefaciliteit ingebracht in de CV. Dat gebeurt zonder heffing van inkomstenbelasting. Vervolgens keert de B.V. een dividend uit aan de CV, ook dit gebeurt zonder heffing van inkomstenbelasting. Zo wordt het voor de buitenwereld zichtbare vermogen van de B.V. verlaagd, dat komt terecht in de CV. Omdat de CV geen publicatieplicht heeft van haar jaarrekening in het handelsregister, hebben derden geen inzicht in het vermogen van de CV. Dat vermogen is geanonimiseerd.

Op dezelfde wijze zoals hiervoor als beschreven voor de CV kan er ook gebruik gemaakt worden van een open fonds voor gemene rekening om vermogen te anonimiseren. De aandelen van de BV worden ingebracht in het open fonds voor gemene rekening met een beroep op de aandelenfusiefaciliteit.

Welke rechtspersoon geniet er nu de voorkeur om te anonimiseren?

Een CV staat ingeschreven bij het handelsregister. De CV is niet verplicht om een jaarrekening te publiceren in het handelsregister, daarom is het voor de buitenwereld niet mogelijk na te gaan hoeveel vermogen de CV bezit. Is dat nu wel zo? Als een CV wordt opgericht, gebeurt dat veelal tegen storting van een bedrag bijvoorbeeld € 1.000. Dat bedrag wordt ingeschreven in het handelsregister als storting van het kapitaal. Als op een later moment de aandelen ten titel van aandelenfusie worden ingebracht, geldt dat de waarde van de aandelen als storting op het kapitaal van de CV moeten worden ingeschreven in het handelsregister. Gebeurt dat niet, dan is er sprake van een economisch delict. De vraag is dus of de CV wel zo geschikt is om vermogen te anonimiseren.  De waarde van de aandelen op het moment van de inbreng in de CV is voor de buitenwereld bekend.

Heeft het open fonds voor gemene rekening voordelen bij anonimiseren?

Het open fonds voor gemene rekening wordt niet ingeschreven in het handelsregister, heeft geen plicht om jaarcijfers te publiceren. De hiervoor genoemde stortingen van kapitaal bij de oprichting van het open fonds voor gemene rekening of latere stortingen zijn voor de buitenwereld niet bekend. In die zin heeft het gebruik van een open fonds voor gemene rekening de voorkeur om vermogen te anonimiseren. Een CV kan worden opgericht door de directeur-grootaandeelhouder (dga) een overeenkomst te laten tekenen met een opgerichte stichting, die als beherend vennoot optreedt. Meer partijen zijn er niet nodig. Voor het open fonds voor gemene rekening stelt de Belastingdienst eisen wil sprake zijn van een ‘rechtsgeldige’ oprichting in de ogen van de Belastingdienst. Zo mag een dga niet als enig kapitaalverstrekker genoemd staan. Minimaal 10% van het kapitaal moet door iemand anders dan de dga worden ingebracht. Dat mag een meerderjarig kind zijn of een echtgeno(o)t(e) zijn, als men onder huwelijkse voorwaarden is gehuwd.

Als het open fonds voor gemene rekening 100% van de aandelen houdt in een bv met een actieve onderneming erkent de Belastingdienst het open fonds niet. Op grond van rechtspraak is dit niet terecht. Overigens lijkt de Belastingdienst een uitzondering te maken als er sprake is van een holding bv die de aandelen houdt in een actieve werkmaatschappij. Dan is het wel mogelijk om een open fonds voor gemene rekening op te richten.

Als er meerdere aandeelhouders in het familiebedrijf participeren, dan lijkt het open fonds voor gemene rekening de voorkeur te genieten. Is er slechts sprake van één aandeelhouder dan kan het vaak eenvoudiger zijn om voor de cv te kiezen.   

Anonimiseren van vermogen begin er tijdig mee

De laatste tijd leek de CV aan populariteit te winnen om vermogen te anonimiseren. Als alle voorschriften worden gevolgd, zal de waarde van de gestorte aandelen als kapitaal worden ingeschreven in het handelsregister. De vraag is dan in hoeverre er sprake is van het anonimiseren van vermogen. Eigenlijk is de conclusie dat er tijdig mee moet worden begonnen, op het moment dat de aandelen nog weinig waard zijn. Als de aandelen in de werkmaatschappij voor veel geld worden verkocht, is men te laat.

_{Per 26 juni 2017 treedt het UBO-register in werking. In dat register staan de zogenaamde uiteindelijke belanghebbenden (Ultimate Beneficial Owner UBO) opgenomen van onder andere besloten en naamloze vennootschappen. Op dit moment weten we pas hoe de contouren van de Nederlandse regelgeving eruit komen te zien. Minister Dijsselbloem heeft beloofd om voor het eind van het jaar het wetsvoorstel te presenteren. Of dat ook gebeurt betwijfel ik. Door de wetgeving zo laat mogelijk bekend te maken, zal het nog lastig worden voor de dga’s om erop te anticiperen. En dat kon nog wel eens de bedoeling zijn van het Ministerie van Financiën.}

_{Iedereen met een belang van minimaal 10% wordt bekend}

_{Oorspronkelijk was het de bedoeling dat iedereen met een belang van minimaal 25% in een bv of nv geregistreerd moest worden. Ook begunstigden tot het vermogen van stichtingen en trusts worden geregistreerd als zij gerechtigd zijn tot 25% van het vermogen dan wel zeggenschap hebben over minimaal 25% van het vermogen van de stichting of trust. Mede naar aanleiding van de publicatie van de Panama Papers is die grens voor het melden van belangen verlaagd naar 10%, zo heeft de Europese Commissie recent voorgeschreven.}

_{Fonds voor gemene rekening om vermogen te anonimiseren}

_{Als de wetgeving rond de UBO in werking is getreden zal in meer gevallen duidelijk zijn wie eigenaar is van een bv of nv. Om het voor de buitenwereld minder inzichtelijk te maken hoeveel vermogen de dga (UBO) precies bezit, kan overwogen worden om een open fonds voor gemene rekening op te richten. Het open fonds voor gemene rekening kan vervolgens de aandelen in de bv of nv houden. Naar verwachting moet die de UBO ook registreren. Het voordeel van een open fonds voor gemene rekening is dat die geen cijfers bij de Kamer van Koophandel hoeft te deponeren, zodat niet inzichtelijk is over hoeveel vermogen de UBO beschikt. Na de oprichting is het mogelijk om vermogen uit de bv of nv over te hevelen naar het open fonds voor gemene rekening, zodat dat deel van het vermogen voor de buitenwereld niet meer zichtbaar is.}

_{Nederland het braafste jongetje van de klas}

_{Nederland speelt het braafste jongetje van de klas als het gaat om de implementatie van het UBO-register. Alhoewel de richtlijn van de Europese Commissie dat niet voorschrijft, is het UBO-register voor eenieder toegankelijk. De privacy van de dga is in het geding als deze wetgeving in deze vorm wordt ingevoerd. Ik ben benieuwd hoe de Quote 500 er eind 2017 uit zal zien.}

_{Wilt u meer weten?:}

mr. Ewoud de Ruiter – directeur Apollo Tax bv 030 – 687 0 383 – info@apollotax.nl

Vanaf 1 januari 2017 gaat de box 3 vermogensrendementsheffing over vermogens groter dan € 125.000 fors omhoog. De belastingdruk wordt verhoogd van 1,2% naar 1,41%. Een verhoging van 17,5%. Als de omvang van het vermogen € 1.000.000 overschrijdt, is op dat deel de belastingdruk zelfs 1,65%. Het heffingsvrije vermogen wordt verhoogd naar € 25.000. Een verhoging van 37,5%.

Als u een fiscale partner heeft kan het lonen om gezamenlijk aangifte inkomstenbelasting te doen en het vermogen zoveel mogelijk te verdelen om bij beiden gebruik te maken van de schijven met de lage belastingdruk. Over het vermogen tussen de € 25.000 en de € 100.000 is 0,87% vermogensrendementsheffing verschuldigd, wat een verlaging betreft ten opzichte van de 1,2% die nu verschuldigd is.

Als uw vermogen de € 125.000 overschrijdt en voor iemand met een fiscale partners hoger is dan € 250.000, kan het aantrekkelijk zijn om een deel van het vermogen over te brengen naar box 2. Zie ook de rekensom van een echtpaar met een vermogen van € 1.000.000:

Voorbeeld

Omdat de peildatum voor de vermogensrendementsheffing 1 januari 2017 is, is het van belang om het vermogen uiterlijk op 31 december 2016 naar box 2 over te brengen. Dat kan op verschillende manieren: door oprichting van een besloten vennootschap, naamloze vennootschap of open fonds voor gemene rekening. Het inbrengen van het kapitaal moet dan wel gebeuren ten titel van kapitaalstorting. Voor de oprichting van een besloten vennootschap en een naamloze vennootschap is een gang naar de notaris nodig. Voor het oprichten van een open fonds voor gemene rekening is de hulp van een notaris niet nodig. Een open fonds voor gemene rekening moet over minimaal twee participanten beschikken. Daarnaast heeft deze rechtsvorm ook het voordeel dat er geen verplichting bestaat om jaarcijfers te deponeren in de kamer van koophandel. Dat betekent dat de buitenwereld niet kan nagaan hoeveel vermogen de oprichters bezitten en daarnaast scheelt dat in de administratieve lasten.

Door in 2016 nog een deel van uw vermogen over te brengen naar box 2, kunt u een fors bedrag aan vermogensbelasting besparen in 2017.

Wilt u meer weten? Lees dan ons memorandum minder belasting betalen over uw box 3 vermogen

mr. Ewoud de Ruiter – directeur Apollo Tax bv 030 – 687 0 383